人才服务劳务外包的法律风险及防范对策

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劳务外包的法律风险及防范对策

一、劳务外包的法律风险

1、转包、违法分包、挂靠等会导致发包单位对服务商的审查控制力失效，外包服务商的品质无法保证，而层层分包和转包的最终结果是，沟通机制的失效，上令无法下达，极易引发工作质量无法保证、安全问题多发、劳动争议等问题。2、劳务外包协议约定内容不全面的情况下（例如劳务外包协议未对具体标的、报酬结算方式等作出详细约定），承包方员工在完成发包方外包任务过程中受到损伤的情况下，发包企业可能需要承担相关责任。3、法院或仲裁委员会认定劳务外包方虽与承包方之间签订劳务外包协议，但是外包方按劳务派遣用工形式使用劳动者的，按照劳务派遣的规定处理，承担相应责任。4、劳务外包后，并不等于对外包员工的法律责任就绝对完全由外包商承担，在特定情况下，发包方仍然有可能承担连带责任。除了上述可能被认定为劳务派遣所承担的连带责任外，还可能出现安全生产连带责任。5、商业秘密泄露风险。外包员工与发包企业之间不存在直接的法律关系，也无需受其规章制度约束，加之外包员工的不稳定性更强，极易导致公司的商业秘密泄露。

二、防范对策

（一）关于外包协议1、外包协议中应避免出现公司与承包方员工具有管理关系的条款，即整个协议对于“人”的管理涉及越少越好，切莫约定岗位数量、拒绝用工权、考勤及考核处罚权等，亦不要约定由发包方安排员工工作任务和时间、发包方规章制度适用于员工及发包方审核员工工资数额等条款。如果相关单位认为外包协议中有必要涉及“管理权”，则约定“间接”用工管理可以降低风险，比如约定对于劳动者的员工人数、职责设置、考勤、奖惩、待遇、辞退，发包方均只有建议权，建议的决定权和执行权均在承包方。2.外包协议条款必须完备，劳务外包协议主要条款如下：（1）合同标的条款，劳务外包协议中标的应为“事”；（2）合同期限条款；（3）人员配置及管理条款，劳务外包合同可以要求劳务承包单位遵守发包单位的安全管理以及规章制度，但是要说明劳动者的工作时间以及工作内容安排由承包单位自己负责；（4）约定双方权利义务的条款，如对外包服务或者产品质量的要求；（5）费用的结算及支付方式条款，费用结算方式也是依据工作量而非劳务时间；（6）违约责任条款；（7)保守商业秘密条款；（8）其他条款如管辖的约定等。（二）关于劳动报酬支付1、在和承包公司合作过程中，不要出现任何“委托发放工资”、“转交工资”、“承包方代为支付劳动报酬”等类似条款或协议。2、在外包业务开展过程中，需明确劳动报酬支付主体为承包方，企业在给付承包方任何费用或与承包方人员打交道时，均不要提及“工资费用”“劳动报酬”等。3、在外包协议中明确约定“总工作量”、“服务费用打包”“加工产品数量”等结算方式，避免出现按人头结算的条款。（三）关于外包合作对象选择1、避免继续使用原劳务派遣单位，仅将劳务派遣协议变更为外包协议。特别是在劳务派遣转劳务外包的过程中，如果继续使用原劳务派单位作为承包方，重新签订劳务外包协议，则被认定为劳务派遣用工形式的风险极高，因此，建议重新选择合适的劳务外包公司，并签订劳务外包协议。2、选择外包单位时不仅要注意其信誉度和从业资质，还要注意外包单位是否与其劳动人员签订劳动合同、是否为劳动人员购买社保、是否存在拖欠工资的情形。优质高效的劳务外包单位能够顺利、按时并保质的完成企业给予的相应劳务，并且也不会因其与劳动人员之间的劳动人事争议给企业造成负面影响。

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